Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Споры по договорам подряда. Некоторые нюансы, которые надо учитывать». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Договор поставки занимает особое место в гражданском обороте, так как является неотъемлемой частью современных рыночных отношений. Поставка — это предпринимательский договор, который создает платформу для осуществления товарооборота внутри Российской Федерации и с другими странами.
Отличительные признаки
Регулирование поставки товаров имеет важные особенности, вызванные своеобразными признаками, которые отграничивают поставку в общем ряду договоров купли-продажи. Подобный договор является возмездным и консенсуальным, имеет следующие признаки:
- Специфический субъективный состав, который заключается в том, что в роли поставщика или предпринимателя может быть только индивидуальная организация коммерческого характера. Некоммерческие же предприятия могут поставлять товары только тогда, когда подобная деятельность не запрещена их учредителями, осуществляется в сфере их правоспособности. Товары закупаются или производятся поставщиком.
- Покупателю даётся право применения товаров в предпринимательской деятельности или в других целях, не имеющих связи с семейным, личным, домашним использованием. В роли покупателя обычно выступает коммерческая организация.
- Приобретение каких-либо товаров, обеспечивающих предпринимательскую деятельность, также не относится к личному пользованию (например, офисной мебели). Итак, чем схожи договор поставки и договор подряда?
- В договоре подряда срок выполнения работы является очень важным, так как заказчик стремится к осуществлению своего заказа в определённое время. Должны быть определены сроки начала и окончания, а в некоторых случаях также промежуточные (например, примерки при пошиве одежды для отдельного человека). Протяжённость такого срока устанавливается на основе соглашения, какого-либо специального закона о минимальной или максимальной его длительности не существует. Кроме того, важно помнить о сроке исковой давности, если был изготовлен товар неподобающего качества, который составляет один год.
- Сроки выполнения обязательств по договору поставки устанавливаются сторонами самостоятельно. Они могут быть определены с помощью указания определённой даты, периодов поставок. Чаще всего в договоре такого типа применяют понятие «разумный срок». Если нельзя определить конкретный период и при невозможности поставки товара партиями, срок определяется на основе действующего законодательства. Исковая давность составляет три года. Образец договора поставки и подряда можно найти в статье.
Таким образом, срок всё же является важным условием для договоров обоих типов. Кроме того, они могут быть выполнены и досрочно.
Цена и порядок оплаты
В договоре подряда указывают цену или способ ее определения. Если в документе ее не прописать, то будет считаться, что платить надо столько, сколько обычно стоят подобные работы. На практике, конечно, цену в ДП включают. Стоимость может определяться сметой, составленной подрядчиком и утвержденной заказчиком.
Суммы могут быть приблизительными, тогда надо указывать это в договоре. Если это условие не обозначено, то считается, что цена окончательная (твердая).
Если стороны указали приблизительную стоимость, а для выполнения задачи потребовались дополнительные работы, тогда подрядчик обязан сообщить об этом. Заказчик может согласиться на удорожание или отказаться исполнять ДП, заплатив только за сделанное. А если подрядчик не известит заказчика, то будет обязан выполнять все работы за оговоренную приблизительную цену.
Твердую цену заказчику менять нельзя, а подрядчик имеет право потребовать ее увеличения. Но только если сильно возросла стоимость предоставленных им материалов или понадобились услуги третьих лиц, чего нельзя было предусмотреть при заключении договора.
Оплачивают работу обычно целиком по ее окончании. Но при заключении ДП можно предусмотреть выплату аванса или задатка.
Как заключить договор поставки
По общему правилу, договор поставки будет считаться заключенным, если соблюдена простая письменная форма сделки. Однако стороны могут предусмотреть другой способ заключения договора, и если этот способ не был соблюден, то договор может быть признан судом незаключенным.
Например, часто случается, что стороны обмениваются факсимильными копиями с условием последующего обмена оригиналами документов в определенный срок. Далее, в текучке дел, забывают или считают ненужным передачу друг другу письменных оригиналов договора, из-за чего лишаются возможности требовать в судебном порядке исполнения договора, если его условия были нарушены стороной.
То же самое произойдет, если стороны укажут в договоре необходимость нотариального удостоверения сделки (хотя это не является обязательным условием договора поставки), но до нотариуса так и не дойдут. Такая сделка будет признана ничтожной, а значит, не влекущей за собой обязанностей сторон.
Вернемся к понятию простой письменной формы сделки. Это не обязательно должен быть договор, подписанный обеими сторонами. Заключить договор поставки можно и путем направления покупателю такого документа как счет-договор, если покупатель после его получения совершит одно из действий:
- перечислит денежные средства по указанным в счете реквизитам;
- направит поставщику подписанный счет-договор;
- направит письмо, в котором подтвердит свое согласие со всеми условиями счета-договора.
Использовать счет-договор рекомендуется при простых сделках и мелких партиях товара, т.к. он не позволяет предусмотреть множество дополнительных условий договора поставки.
Как прописать условие о предмете в договоре поставки?
В договоре обязательно нужно прописать условие о его предмете. В противном случае договор считается не заключенным (ст. 432 ГК РФ). Предметом являются передача продавцом покупателю определенного договором товара и оплата покупателем установленной договором стоимости этого товара. Поставляться могут любые вещи, кроме изъятых из оборота и ограниченных в обороте (ст. 455, ст. 129 ГК РФ). Для согласования предмета договора необходимо четко определить наименование и количество товара.
Наименование товара
Наименование товара состоит из двух составляющих:
- собственно наименование, которое может быть выражено как общепринятым названием товара и его вида, так и стандартным торговым термином (например, из Общероссийского классификатора продукции ОК 005-93);
- определение характеристик товара (указание на конкретную марку, модель и другие характеризующие сведения).
Если товар обладает родовыми признаками, его наименование должно содержать указание на вид этого товара, а также количественные, размерные, функциональные и иные характеристики товара (например, 5 легковых автомобилей, 10 тонн зерна пшеницы и т. д.). При указании наименования товара, имеющего индивидуальные признаки, их также следует включить в наименование (например, мебель из дуба с отделкой из мрамора ручной работы).
Наименование товара может быть указано и в прилагаемом к договору документе, который позволяет определить, какой именно товар должен быть поставлен (спецификация).
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется передать покупателю строительный гранитный щебень (далее – товар). Количество, ассортимент, характеристики, цена и иные данные, относящиеся к товару, указываются в спецификациях, которые согласовываются сторонами и являются неотъемлемой частью данного договора.
Количество товара
Как правило, в договоре поставки количество поставляемого товара определяется:
- поштучно, если характер товара позволяет произвести такой подсчет (например, детали для станков);
- в единицах, которые обычно используются для соответствующего типа товара (например щебень (в тоннах), жидкость (в литрах) и т. д.).
Что такое комплект товаров?
Товары, не составляющие одно целое, по договоренности сторон могут поставляться в комплекте. Такое условие накладывает на поставщика обязанность заранее распределить товар на комплекты для последующей передачи покупателю.
Так, например, компьютерные системные блоки могут поставляться в комплекте с мониторами, блоками бесперебойного питания, клавиатурами, принтерами и так далее.
По общему правилу, если иное не предусмотрено договором, поставщик обязан передать покупателю все входящие в комплект товары одновременно (п. 2 ст. 479 ГК РФ). Дополнительно может быть указана стоимость каждой единицы товара, входящей в комплект.
ПРИМЕР формулировки условия договора
Поставщик обязуется передать товар Покупателю в комплекте, предусмотренном в договоре. Товар передается в комплектах, включающих в себя:
- стол кухонный, 1 шт., стоимостью 3 000 (три тысячи) рублей за штуку;
- стул кухонный, 3 шт., стоимостью 1 500 (одна тысяча пятьсот) рублей за штуку.
Позиции чиновников и судей
Минфин России возражает против такого подхода к определению момента передачи результата работ от подрядчика к заказчику. Сотрудники финансового ведомства, ссылаясь на п. 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», отмечают, что само по себе подписание акта по форме N КС-2, если в договоре не указано, что вместе с ним к заказчику переходит риск по выполненным работам, не позволяет заказчику принять их к учету, равно как и принять к вычету НДС, указанный подрядчиком в счете-фактуре (Письма Минфина России от 05.03.2009 N 03-07-11/52, от 20.03.2009 N 03-07-10/07, от 14.10.2010 N 03-07-10/13).
Также чиновники согласились с тем, что подписание акта о приемке выполненных работ еще не означает для подрядчика обязанности отразить в учете реализацию СМР и увеличить налогооблагаемую базу по НДС и налогу на прибыль (Письмо Минфина России от 07.11.2011 N 03-07-11/299).
Естественно, большинству заказчиков такая трактовка вопроса о порядке принятия СМР к учету и вычету подлежащего уплате подрядчику налога на добавленную стоимость весьма невыгодна.
Более того, им удалось каким-то образом добиться удобного (для этого самого большинства) судебного решения.
Судебная практика. В Постановлении ФАС Московского округа от 07.04.2011 N КА-А40/2227-11 по делу N А40-60156/10-35-331 указано, что отсутствие перехода риска к заказчику при подписании актов по форме N КС-2 не препятствует принятию заказчиком выполненных работ к бухгалтерскому учету и вычету НДС у заказчика, принявшего работы у подрядчика по акту формы N КС-2. К такому выводу судьи пришли в связи с тем, что о переходе риска к заказчику при передаче работ говорится в гражданском законодательстве и не упоминается в законодательстве налоговом.
Но нам хотелось бы обратить внимание на не всегда верно понимаемые некоторыми судами или судьями различия и сходства между гражданским и налоговым законодательством.
Напомним: институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное НК РФ не предусмотрено (п. 1 ст. 11 НК РФ).
Особого порядка принятия заказчиком к учету выполненных для него подрядчиком строительно-монтажных работ ни первой, ни второй частями НК РФ не установлено. Следовательно, заказчик не то что имеет право, а обязан в этом случае при принятии результата выполненных работ руководствоваться нормами ст. 705 ГК РФ — принять результат выполненных подрядчиком СМР вместе с риском (ответственностью) за их последующую сохранность. И только в этом случае он имеет возможность принять к вычету предъявленный подрядчиком НДС.
Не принимая на себя риски (ответственность), заказчик подписанием акта подтверждает только объем выполненных строительно-монтажных работ и их договорную стоимость за соответствующий отчетный период, но не принимает результат выполненных работ.
Оплатив выполненные фактически подрядчиком работы (не приняв их результат), заказчик, по сути, производит предварительную оплату. Но не в какой-то общеабстрактной сумме — 50% (или сколько-то еще) от цены договора, а в конкретной — фактической стоимости выполненных работ за прошедший отчетный период.
И вот после оплаты выполненных работ на основании счета-фактуры от подрядчика на полученный аванс заказчик сможет вполне законно принять к вычету перечисленный НДС. Но только не как налог по принятым СМР (п. 5 ст. 172 НК РФ) и перечисленной частичной оплате в счет предстоящего выполнения работ (п. 9 ст. 172 НК РФ).
- На основании договора подряда ответственность несётся только при неподобающем выполнении обязательств, предусмотренных договором; в таком случае заказчик обычно должен выплатить подрядчику полное вознаграждение, в свою очередь, подрядчик обязан возместить убытки или выполнить установленные работы за свой счёт, устранить недостатки в кратчайшие сроки, возместить расходы заказчика, если он сам ликвидировал погрешности или досрочно прекратил договор.
- В договоре поставки ответственность обычно строится на началах риска. Основные её формы – выплата неустойки и компенсация убытков, а также ответственность хранения товаров при их перепоставке. Образец смешанного договора поставки и подряда будет представлен ниже.
- В договоре подряда срок выполнения работы является очень важным, так как заказчик стремится к осуществлению своего заказа в определённое время. Должны быть определены сроки начала и окончания, а в некоторых случаях также промежуточные (например, примерки при пошиве одежды для отдельного человека). Протяжённость такого срока устанавливается на основе соглашения, какого-либо специального закона о минимальной или максимальной его длительности не существует. Кроме того, важно помнить о сроке исковой давности, если был изготовлен товар неподобающего качества, который составляет один год.
- Сроки выполнения обязательств по договору поставки устанавливаются сторонами самостоятельно. Они могут быть определены с помощью указания определённой даты, периодов поставок. Чаще всего в договоре такого типа применяют понятие «разумный срок». Если нельзя определить конкретный период и при невозможности поставки товара партиями, срок определяется на основе действующего законодательства. Исковая давность составляет три года. Образец договора поставки и подряда можно найти в статье.
Таким образом, срок всё же является важным условием для договоров обоих типов. Кроме того, они могут быть выполнены и досрочно.
Договор на поставку оборудования с монтажом
В Гражданском кодексе нет отдельной главы, посвященной договору на поставку оборудования с монтажом, поскольку он смешанный и включает в себя элементы двух простых сделок: поставки и подряда. Правоотношения, вытекающие из него, подпадают под действие глав 30 и 37 ГК; к тем же, что не урегулированы этими нормами, применяются общие правила о договоре купли-продажи (п. 5 ст. 454 ГК).
Предметом такого комбинированного соглашения выступают:
- оборудование, предназначенное для применения в предпринимательской деятельности или иных целей, кроме личного, семейного, домашнего использования;
- работа по монтажу и ее овеществленный результат.
Участниками сделки могут стать только индивидуальные предприниматели и юридические лица. При этом стороны именуются как:
- покупатель, заказчик;
- поставщик, подрядчик.
Подтверждают надлежащее исполнение этого договора в силу такой его двойственности подписанные документы:
- о поступлении оборудования (товарные и товарно-транспортные накладные, акты приема-передачи);
- завершении монтажа (акты сдачи-приемки выполненных работ).
Отличительные признаки
Регулирование поставки товаров имеет важные особенности, вызванные своеобразными признаками, которые отграничивают поставку в общем ряду договоров купли-продажи. Подобный договор является возмездным и консенсуальным, имеет следующие признаки:
- Специфический субъективный состав, который заключается в том, что в роли поставщика или предпринимателя может быть только индивидуальная организация коммерческого характера. Некоммерческие же предприятия могут поставлять товары только тогда, когда подобная деятельность не запрещена их учредителями, осуществляется в сфере их правоспособности. Товары закупаются или производятся поставщиком.
- Покупателю даётся право применения товаров в предпринимательской деятельности или в других целях, не имеющих связи с семейным, личным, домашним использованием. В роли покупателя обычно выступает коммерческая организация.
- Приобретение каких-либо товаров, обеспечивающих предпринимательскую деятельность, также не относится к личному пользованию (например, офисной мебели). Итак, чем схожи договор поставки и договор подряда?
Выделяются следующие критерии.